巴曙松教授负责，郝勇先生作主旨发言:《中国企业海外并购风险防控》

编者按:

在全球经济重心东移的背景下，中国企业海外并购的进程不断深化，但随之而来的法律风险也值得警惕。在并购的具体案例中，从出资、诉讼、合规等方面来看，应该注意哪些关键点？本文在分析海外并购概况的基础上，对中国企业海外并购法律风险的防范和控制进行了相应的研究。请阅读。

负责人/巴曙松；郝勇中资企业海外并购的风险防范与控制

和君律师事务所纽约分所海外投资管理合伙人郝勇

郝勇律师是和君律师事务所纽约分所海外投资的管理合伙人，也是和君发展战略委员会成员。自2003年以来，他一直在纽约曼哈顿练习。他在两个美国工作过？刘律师事务所？尽可能接近？添加在之后？和君。过去？在过去的几年里，他参与了美国和世界各地价值数百亿美元的商业项目，领导了许多世界年度最佳交易。郝律师经常应邀在哈佛和马萨诸塞州工作。曾被清华大学五道口股票发行所和复旦大学泛海世界股票发行所聘为客座教授/行业导师。近日，郝律师在华尔街荣获“美国50位杰出亚裔商界领袖”称号。

郝律师来自美国西北部？法学博士，北京？法学学士和优秀毕业生。他是美国律师协会世界并购委员会副主席、美国法律执业协会新购物中心主席、纽约亚洲律师协会亚洲事务委员会主席、中国律师协会美国创始董事以及香港律师协会注册外国律师。他仍然是美国外交关系协会的成员，也是中美促进国际关系协会的前理事。

今天，我主要希望与大家分享一些例子。总体结构是第一部分:海外并购概述；第二部分:投资案例分析；第三部分:诉讼案例分析；第四部分:合规案例分析。

一、海外并购概述

图1全球经济中心东移

例如，全球经济的重心是，这张图表可以简明地说明总的趋势。任何物体都有它的物理中心。如果我们找到了它的物理重心，我们可以用手指尖放一张桌子，保持平衡。至少在理论上，这是可行的。关于全球经济的重心，我们可以看到它在过去几十年里一直向东移动。这个黑点是练习的情况，这个红点是推测。20世纪80年代，世界经济的中心基本上位于西欧附近的北大西洋。当时世界上最大的经济体是美国、西欧和日本，日本把这个经济中心拉到了东方。此时，全球经济的焦点在中东、以色列和约旦，这三个地方都在附近。在接下来的20年里，它可能会搬到西藏。原因非常明显，即亚洲经济的崛起和包括印度和中国在内的东亚经济的崛起，不断将全球经济重心推向东方。

图2中美投资对比

图2分为两部分。左边的数字是每年直接投资的比较，即中国对美国的直接投资和美国每年对中国的直接投资的比较。蓝线是美国对中国的直接投资，红线是中国对美国的直接投资。由此，我们可以看出，美国在中国的直接投资在股票配置危机之前达到了顶峰。尽管它从股票配置危机的底部上升，但它基本上处于稳定和健康的状态。中国对美国的直接投资是一条红线，多年来没有改善，但在股票配置危机后已经超过了这条蓝线，尤其是在过去的两三年里。

右边的数字显示了根据相同数据得出的总额。也就是说，当年和前几年的外国直接投资数字每年相加。蓝色条形图显示了美国在中国的投资总额。我们可以看到，经过几十年的改革开放，其总额仍然高于中国对美国的总贡献。然而，红色的条形图显示中国对美国的贡献已经适当而迅速地增加了。从蓝线的一小部分到今天的几乎一半。可以想象，在不久的将来，红线甚至会超过蓝线。

此外，根据中美贸易关系的价值，中国向美国出口约4600亿美元，美国向中国出口约1100亿美元。因此，中国对美国的顺差是3500亿美元。美国对此感到不快。俄罗斯和美国之间的这种贸易联系令人惊讶。体温枪的最大库存是什么？根据USTR驻美国代表处的数据，2013年俄罗斯对美国的出口额为270亿美元，而中国对美国的出口额为4600亿美元，仅占中国出口总额的5%左右。美国对俄罗斯的出口是110亿美元，因此俄罗斯对美国的顺差是160亿美元，而中国对美国的顺差是3500亿美元。2017年，俄罗斯对美国出口170亿美元，美国对俄罗斯出口70亿美元，顺差100亿美元。中美之间的联系不应该是仇恨。正是因为这种复杂而混乱的利益整合环节，他们经常争吵。然而，在实践中，从商业交易的角度来看，美国和俄罗斯不应有太多的利益交织在一起，除了军事和地缘政治问题，没有什么可争吵的。

说到风险的预防和控制，我想谈谈律师的作用。有一个笑话说，客户收到了律师的账单，说:“你的账单太贵了，这表明有很多危险，但这些危险都没有发生，所以我们对你的索赔没有用。”律师举例说，图3显示了温哥华外世界上最高的人行吊桥。律师说，“你从桥的一端走到另一端。如果没有扶手，你敢走吗？”顾客说，“没有扶手和有扶手之间肯定有区别。这就是为什么所有的桥梁都需要配备扶手，”律师说:“律师的危险预防和控制是桥上的栏杆。如果你从桥的一端走到另一端，也许你的手一次也不会碰到栏杆，但这并不意味着栏杆不重要，因为它表明有一个危险的缺口。”

二。投资案例分析

图3高端生产类别投资示例

让我们分享两个资助并购的例子。第一个例子是高端生产类别，实际上是汽车零部件行业。这在中国是一个典型的阳光事业，但在美国是夕阳事业，所以中美之间的并购在这方面非常活跃。在我去加拿大之前，我又去了底特律出差。我们正在做一项与此完全相同的并购业务。现在我们谈论的是中国的一家上市公司，该公司于2017年3月成功完成交割，并以大约1亿加2000万的收购价格购买了该政策公司的100%股权，以购买其房地产。

关于这个案例，我想和大家分享一些要点。列表的顶端是海外投资的审批流程。在过去的两三年里，中国出台了一些相对严格的海外投资外汇管制政策。在这种情况下，我们签署股权收购协议的时间是2016年12月，而不久前，国家出台了有史以来最严厉的海外投资处理办法。但是从顾客的角度来看，箭必须射出。然而，事实上，我国的审批非常顺利，客户自己与商务部、国家发改委和其他省份的外国图书馆进行了非常高效和顺畅的沟通，他们也非常顺利地获得了批准。它包括3000万至4000万美元的自有资金和7000万美元的担保贷款。我认为这澄清了一个问题。现在准备海外投资审查材料似乎就像写一份招股说明书。我们要讲好故事，要符合我们的主营业务和业务规划发展战略，要符合国家鼓励企业走向世界的相关政策。如果有一个好故事，进展会更顺利。

我想和我们分享的第二点是，在实践中，中国企业的M&A基金如何离开中国，以及如何确保买卖的确定性是美国卖家非常关心的问题。因此，在我们的情况下，双方也进行了艰苦的讨论，并制定了最糟糕的计划。美国方面已经考虑了所有可能的困难，希望我们拿出一些计划来解决这些困难。例如，它要求我们在签署合同后的两到三天内向我们的政府部门提交审查材料，它还要求我们给他一份提供给我们的政府部门的所有审查材料的副本作为备份。然而，我们拒绝了这个请求。正如我们谈到我国的国家保密法，一些与我国有关的财务信息，特别是上市公司，可能属于我国的国家机密，所以我们不能根据国家保密法向他提供这些信息，当然，还有一些其他的原因，所以我们最后作出了让步，也就是说，就我们提交的信息而言，是对米和牛的资金分配可靠的，详细的进展情况应该给他一个实时的整体陈述，但提交的细节不需要提供。在其他审查场合，并购合同一般都有终止日期，也就是说，如果交付没有在多少天内完成，不符合交付前提条件的并购合同可以终止。如果攻击停止，如果这是我们的事业，我们将不得不支付分手费，所以这些是谈判的要点。我们在期限内达成的让步是我们应该在90天内获得政府的批准。如果我们在90天内提交审查，但我国政府没有及时答复，90天后也没有收到审查，但我们做了我们能做的所有工作，所以可以再延长30天，所以暂停日期基本上是120天。

我想和大家分享的第三点是，图片中有迹象表明，我们1亿美元的购买价格分三部分支付，55%在交货当天支付，将近5500万美元。我们将在交货后九个月再支付25%，在交货后的三年内，我们将根据赌注每年支付总赌注的20%。关于赌博，客户当时预计50%的赌博内容，但美方强烈反对。当我们谈到20%时，美国的赌博数量相对较高。这也显示了双方对赌博工作的理解不同，以及在两种制度下对赌博的理解不同。

我想谈谈分期付款的关键，主要是一个叫做“美国没有工商局”的概念。如果一家美国公司来我们国家做这笔交易，他会承认谁是我们公司的股东。黑色信用报告客户能成为公司的股东吗？销售价格应该给谁？谁是卖家？如果他们去工商行政管理部门了解一下，他们就能了解到当前公司的状况和历史上的股票转让记录。然而，美国没有贸易和工业局，所以没有政府或其他第三方会通知你这些股东是谁。据我所知，在美国的法律文明下，它更注重保护非上市公司的股东隐私。因此，在美国，一种是通过制定越来越多的长期销售合同和更复杂的担保和赔偿条款来保护我
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们的权益。第二是通过延迟付款在很大程度上降低买方的风险。因此，美国没有工商局，显示了中美两种法律制度的巨大差异。

我想和我们分享的第四件事是典当。典当是为了确保我们作为买家能够完成分期付款的义务。首先，我们典当了从买家那里买的房产。二是将政策性公司的应收账款移交给母公司。你为什么要这么做？这一次，资本外流问题也是中国企业面临的一个独特问题。卖方说，如果你不想在三年的下注期内付款，但你找不到任何合理的理由不付款，他会让我们把财产典当给他。如果我们不支付第二次和第三次付款的25%或20%，对方可以直接拿走房地产。这些在法律技能上并不新鲜，但它的许多应用都是由中国买家资金退出和交易确定性的问题造成的。我们应该以后再谈诉讼案件和资金退出。

图4电力类投资示例

第二个例子是关于权力的范畴。这是南美一个小国的一个电力项目，大约8.5亿美元。我想谈谈中国企业如何试图在世界工程项目的同时向产业链上游发展。如图所示，中央企业的施工单位，即总承包合同，是工程设计采购和施工的合同。这是我们中国企业在世界上的基础设施，建筑，电力合同，它的传统特点是承包商。我们是一个施工单位，可以以较低的成本、较高的功率和较短的时间完成这个项目。这在世界上很有竞争力。由于中央企业的施工单位处于相对低端的位置，利润率相对有限。真正赚钱的是位于左上角的美国私人股本公司，它是金融赞助商。美国私募股权投资者成立了特殊目的公司SPV来运营这个南美电力项目。然而，考虑到该国的政治稳定，该项目公司被出售。中央企业的客户希望直接购买该公司，这可以帮助他们从传统的建筑单位转移到世界产业链的上游。

中央企业香港投资公司计划在建立一家离岸公司后，从美国私募股权投资公司手中收购该项目公司。中央企业的离岸公司将以现金形式出资1亿美元，占项目公司的51%。该项目总投资约为8.5亿元。现在股权融资只需要2亿元，其余6.5亿元必须通过借款来解决。这显示了中国产业链在世界范围
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内的上升趋势。传统上，这种项目融资基本上是通过世界银行或类似的多边融资组织提供的。美洲开发银行贷款1.5亿美元，国家开发银行贷款5亿美元，由于中国信用保险的支持，利率优于美洲开发银行。允许美洲开发银行参与融资的原因是，美洲开发银行已经做了所有以前的调整，所有这些材料都可以收到。第二，CDB在这样一个世界范围的复杂的电力工程项目上没有太多的经验，如何尽一切可能和如何预防和控制其风险，所以他们也期待美洲开发银行参与检查。我们可以看到，在这种方法中，我们把我们的优势从传统的工程建设扩大到股权融资，特别是通过贷款融资。此外，还有一件事这张照片没有显示出来。由于该项目是一个发电项目，所以没有办法将电力从南美输送到我国，只能卖给当地电力公司。然而，如果这是另一个项目，比如阿根廷的养牛项目，在阿根廷饲养的牛在经过加工后，至少会向中国的商场出售部分牛肉。如果加上中国对购物中心的巨大需求等因素，中国企业将能够更快地将世界上类似的项目带到价值链的上游，因为它们在大型购物中心和技能方面具有诱导优势。

三。诉讼案件

图5诉讼示例

让我们来看一个诉讼案例，它与海外投资控制有关，非常典型。公司a这是我们代表的中国客户。我们通过海外实体与b公司建立了合资企业。在美国投资的政策性公司d公司是一家初创公司，估计价值约为1亿美元。因此，我们中国合资公司购买的优先股约为2000万美元，约占其稀释股权的20%。2016年6月左右，双方签署了一份正式的股权收购协议，并共同提出了一份注资时间表。约2000万英镑将在签署后的几个月内陆续到位。事实上，到目前为止，实际上只支付了100万英镑。沟通失败后，美国公布了律师的信。2017年10月2日，中国买方被带到美国法院。我们被中国买方的客户聘为美国的法律顾问。双方争论的焦点是，中国没有按照股权收购协议中商定的时间表的条款和条件完成出资，2000万元中的1900万元没有到位，是因为他不愿意这样做或没有钱违约，或因为
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不可抗力，即中国颁布的外汇管制政策，使他无法完成履约。如果不是买方的过错，就可以免除违约责任，所以这是双方争论的焦点。

美国原告对中国的不可抗力提议表示强烈反对。他们提出了几个理由。最重要的是，我们签署的股权购买协议是在2016年年中，外汇管制政策是在2016年底发布的。最严重的一次是在11月左右。然而，在此之前已经有了一系列的紧缩政策，所以他们在签署协议时应该已经预见到了外汇管制的收紧。第二，他要求我们提供当时提交给我国政府的审查材料的记录。我们不知道他们在签署合同后是否及时向我们政府要求审查材料。如果他不这样做，那将是一个非常糟糕的缺陷。美国反对的第三个原因是，中国是一种基金方式，需要筹集所有需要捐助的资金。因此，美方建议，如果你不筹集资金，你就没有计划在签署合同后实施，这样你就违反了合同。因此，现在我们必须出示相关的历史记录和筹资文件。

另一个更有趣的事情是美国的需求。美国已经告诉中国，索赔金额为1亿美元。为什么是十亿？他们的理由是，当我们计划出资时，它的估值是1亿元。估价基于我们的提议出资和其他投资者共同或在看到我们的自愿出资后立即参与出资的意愿。然而，由于我们没有捐款，其他潜在的捐款人也离开了，我们为他创造了一个缺口，这个缺口远远大于我们自己的钱没有到位造成的缺口。另一个原因是我们的钱和其他人的钱没有进来，所以他们现在起草的商业计划无法完成，从而失去了市场上最好的窗口。即使他现在得到更多的钱，这个购物中心的机会也将永远消失。因此，在他们律师的信和诉状中，他们清楚地写道:“你已经摧毁了我们的公司。”我还和对方的律师通了一个非正式电话。另一方认为赔偿金额应该在100万到1亿之间。

四.合规案例

图6合规示例

让我们来谈谈两个合规案例。遵守的第一个例子是制裁。图为美国海外财产办公室，它主要是一个决策机构，控制着由世界决定的制裁
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的出口。我们可以看到，它制裁的案件数量近年来显著增加。我想分享的案例是关于攻击的。我们国家有一位顾客。公司有一个大计划。过去，我们和朝鲜做过一些生意，但计划并不大。后来，在美国的压力下，联合国加强了对朝鲜的制裁。这一措施变得更加严厉，所以我们公司一看到朝鲜就立即中止了与它的交易。因此，在中国看来，我们没有做任何违反联合国对朝鲜制裁的事情。当时与朝鲜做生意时，朝鲜的制裁没有那么严厉，所以在当时仍然是合法的。收紧之后，我们的做法可能不再符合联合国制裁规则，因此我们立即中止了与朝鲜的交易。联合国安理会的一个专家小组直接向安理会陈述了哪些公司违反了对朝鲜的制裁。违反制裁的公司的名字将被列在声明中，他们将被列入黑名单。安理会专家组给这家中国公司发了一封电子邮件，询问情况，但没有指责我们违反了制裁。但是这封邮件已经在邮箱里放了六个月了，还没有收到回复。因此，联合国在联合国安理会专家小组的声明中提到了这家中国公司的名字，并客观地表示他们已经这样做了。他们要求这家中国公司澄清，但迄今为止他们还没有这样做。在阅读了这份声明后，与我们的客户有金融交易的两家银行害怕被视为支持朝鲜的这些非法活动。虽然没有明确的理由证明我公司做错了什么，但银行已经冻结了我们的银行账户，并拒绝继续与我们的客户河南工商注册网上平台进行资金往来。上个月，我陪同客户的法律主任到联合国总部，向安全理事会专家组成员作了特别解释。他现在要求我们帮助提供进一步的信息来证明我们的白色，所以这项工作正在积极进行。

我一直在谈论的是联合国对朝鲜的制裁，这影响了我们的公司。与美国有什么联系？刚才有人说两家银行都有大量的美元清算。全球超过99%的美元清算是通过纽约进行的。香港也可以清算美元，但据说只占0.8%。因此，即使我们不认真对待联合国的制裁，如果美国因一家银行违反联合国制裁而对其进行制裁，并阻止其结算美元，这对该银行将是一个致命的打击。

关于美国国家安全检查的几个关键点与我们分享。最重
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要的是，特朗普上任后，国家安全检查的表现将变得越来越明显。这就是所谓的压倒性错误。国家安全检查的定义正在不断扩大。当双汇收购史密斯菲尔德的时候，我还写了一篇名为《猪肉》的文章。这是国家安全问题吗？加拿大向美国出口钢铁和铝被认为是对国家安全的威胁，所以我认为我们现在对国家安全的看法有点像一个笑话。最近几周，应该有一部更重要的法律，名为《外国投资法》，这基本上意味着对传统的外国投资委员会的检查将得到巩固、整顿，甚至可能会收紧。我们还从媒体上看到，对于中国的投资是否会产生一些严重甚至致命的影响，人们可能有很多担忧。关于这一点，我想提出两点。第一点是，外国直接投资法仍然是通过国会法案，而不是通过总统的行政权力来处理在美国(包括中国)的外国投资的一种方法。由于美国分为三个权力部门，总统可以通过发布行政命令来处理一些工作。因此，特朗普政府中的强硬鹰派以前曾倡导过这种方法。但到目前为止，总统还没有决定这样做。由于行政命令，在政治风的影响下，不确定性可能更强，也可能变得更严重。第二点是，曾经有一些鹰派人士想把我国所有的企业，至少是我国所有的国有企业列为检查对象。现在看来，如果金融改革委员会的计划获得通过，它将不会单独列出我国或任何特定国家进行检查。基本上，过去的结构保持不变，但在某些细节上将会收紧。

问答环节

Q1:关于仲参与他发起的商业战争，在你接触的圈子里，美国工商管理学院副教授王建

第267期区块链和ICO

会议时间:2018年123

演讲者:萧峰，万向控股有限公司副董事长兼执行董事。

第268号dpgptalassetspnportfolio投资

会议时间:2018年3月15日

主讲嘉宾:刘武博士

第269期比较了TT和区块链的未来考虑。

会议时间:2018年3月24日

主讲嘉宾:王川

第270期商战背景下的中国经济与消费投资

会议时间:2018年4月14日

主讲人:嘉华叶巍资本董事长、创始合伙人宋

第217届全球资本市场趋势和并购趋势

会议时间:2018年4月26日

演讲者:邱如飞，瑞士信贷中国区董事总经理

第270期二期“区块链+”推动实体经济升级转型

会议时间:2018年5月13日

主讲嘉宾:工业和信息化部信息中心工程经济研究所俞建宁先生

273期中国新经济范畴投资热点与记忆

会议时间:2018年6月14日

主讲人:祁鸣风险投资有限公司创始执行合伙人邝子平先生

中国海外并购的风险防范与控制274号令

会议时间:2018年7月5日

演讲者:郝勇，和君律师事务所纽约分所海外投资管理合伙人

这篇文章是内部沟通的总结。本文中包含的信息是个人信息，不代表任何组织的意见。仅适用于“全球购物中心连接中国”活动的参与者。会议记录根据与会者的发言进行排序，不保证相关信息的准确性和完整性。会议记录中陈述的内容和意见仅供参考，不构成对协会的索赔。皮肤科医生不推荐皮肤护理和上述财产的财务贡献。

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来源:今日头条2018年7月19日

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